从黄光裕案看内幕交易民事赔偿(4)

2010年09月19日 14:43　来源：证券时报　

　　国内内幕交易民事赔偿存在问题

　　宋一欣：许教授提到内幕交易民事赔偿，我说几句，内幕交易民事赔偿目前为止有过两三起案件，但都不太成功。虽然《证券法》2005年修改了以后，明确可以内幕交易民事赔偿了，但相应的细则没有出。

　　我现在主张前置条件应该扩大一些，现在的太窄了，管辖应该没有什么问题，时效也没什么问题，难的就是哪些人可以作为内幕交易的原告。我们现在是根据法院的判决，黄光裕案件中现在确定2007年4月27日到2008年5月27日为内幕交易实施日，这个时期是北京市第二中级人民法院判决书中规定的日期，这段时间他们有内幕交易的实施过程，北京高院也确认这一点，所以我觉得这是比较好的，符合条件的原告应该在这个范围之内有买卖才行。

　　接下来没有解决的是什么问题呢？我跟其他几个律师也探讨过，现在很多律师在网上征集中关村案件，这样的话就碰到一个问题，这个期间里面是单向的买入还是双向的买和卖？是同向的交易，就是黄光裕买进你也买进，还是黄光裕卖出你也卖出？或者是黄光裕买卖你也买卖，这个问题没有解决。我看了一下，美国内幕交易民事赔偿是适用于同时交易理论，也就是说只要黄光裕在这段时间买卖的，你也买卖了，那么你就可以计算损失。

　　问题又来了，我在实施日之前买入的，延续到这个时候的算不算？到实施日结束了，还没有卖出，应该怎么算？这就需要最高人民法院的司法解释。

　　接下来又碰到一个问题，起诉了以后法院怎么送达传票呢？黄光裕关在里面，杜鹃是放出来了，判了缓刑，按照我们国家规定，判了缓刑的也是要监视，每个礼拜或者每隔几天要汇报，公安机关要抽查你在哪里，是有管制的，那么杜鹃在哪里？黄光裕关在哪里？除了内部几个人知道以外，谁也不知道，我给北京市司法局和北京市监狱局写了一个申请，要求信息公开，涉及到投资者利益的问题，你要告诉我黄光裕在哪个监狱服刑。

　　还有一个问题现在没碰到，哪一天碰到不知道。现在黄光裕是有钱的，有些内幕交易案件罚了以后是没钱的，有些�？钍樟�，人也找不到了，如果起诉的话怎么办？《证券法》当中有一个条款，民事赔偿、行政罚款和行政罚金如果相矛盾的话，民事赔偿优先。假如说黄光裕我们找不到了，他也没钱了或者破产了，他的�？疃冀涣�，那么投资者怎么办？现在案子还没打起来，事情已经有一大堆了。这个确实是一个很大的问题，对此两位有什么见解？

　　许多奇：黄光裕是国美的大股东，他可能有30%的股权，他有办法赔，但是有很多被告或者内幕交易人没有办法赔，那么怎么办？到底是罚金、罚款都收归国库还是怎么样？美国有这样一个做法，《证券交易法》有三种措施，一是�？睿敲皇瘴シㄋ�，还有一个是刑事罚金。罚金与�？钍遣荒芏�，但是没收违法所得，原告受到多少损失是无法计算的，但被告获得多少违法所得是可以计算的，比如黄光�；窭�1个亿，那么就在证监会立一个账户，这个账户叫做证券赔偿基金，等民事诉讼打完了以后，虽然它有惩罚性条款，比如赔偿3倍，我赔不了你那么多，那么我就以这个账户为限。美国这个立法的宗旨是内幕交易双轨并行，另外一方面对投资者来讲也有一个限度，你对自己的行为要负责任，有一个赔偿的限度。

　　宋一欣：目前来说，中国证券民事赔偿当中，因为把证券侵权案件定为特殊的侵权，特殊的侵权执行举证责任倒置，原告只要提供基本信息和损失情况，如果说被告不同意的话，那就由被告来举证，这一点还是有优势的，我想今后的内幕交易民事赔偿也应该适用于这样一个规定。

　　中国现在的问题在什么地方呢？中国现在是你起诉了法院才能立案，就是所谓的单独诉讼，最多是共同诉讼，最大的前提是你诉了才行，不诉不行。和美国最大的区别就是美国是集团诉讼，一个人诉了，凡是等同条件的人都等于诉了。

　　因为我们现在的制度是你告了才行，投资者觉得：第一、不知道；第二、知道了不合算，就与我们现行的制度有关，告了要花成本，他就宁可选择不告。我统计过，持股人数和起诉人数比例，从来就没有超过0.5%的，投资者起诉的比例相当小。

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